Субсидиарная ответственность при банкротстве

Иногда задолженность компании может превратиться в долг бухгалтера, руководителя или учредителя. Ответственность других лиц, в том числе аффилированных компаний, по обязательствам юридического лица называется субсидиарной ответственностью. Простыми словами расскажем, что такое субсидиарка, когда и кто к ней привлекает. Но, главное, как ее избежать, ведь кроме зарплаты наемный сотрудник вряд ли что-то получал и не обязан делить тяжелую ношу обязательств с собственником бизнеса.

Что такое субсидиарка при банкротстве?

Субсидиарная ответственность — право требования и взыскания долгов с других лиц, если у должника нет средств его выплатить. Например, за долги компании может отвечать директор и главный бухгалтер, а водитель и администратор вряд ли будут привлечены в виду своих должностных обязанностей.

При субсидиарной ответственности выделяют 3 типа участников:

• кредитор — пострадавшая сторона, которая не смогла истребовать деньги по договору займа или исполнения договора с целью получения выгоды по вине должника;
• должник — компания, которая не выполнила обязательства и проходит процедуру банкротства;
• субсидиарный должник — сотрудник или группа сотрудников, которые своими управленческими решениями довели компанию до банкротства.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность не наступает автоматически, как только началась процедура банкротства и возникает исключительно по решению суда.

Привлекают к ответственности компанию в 2 случаях:

1. Компания стала банкротом по вине руководителей или участников общества. Суд, рассмотрев данные о финансовой деятельности компании определил, что размер обязательств превышает собственные активы, которыми можно рассчитаться.
2. Компания исключена из ЕГРЮЛ, налоговую и другие виды задолженности. Исключение из ЕГРЮЛ происходит на основании отсутствия налоговой отчетности и движения по расчетным счетам в течение 12 месяцев.

Кредитор обращается в суд с целью признания ведения хозяйственной деятельности компании недобросовестной и наличие у ее руководителей умысла не исполнять взятые на себя обязательства. Если суд найдет подтверждение по заявлению кредитора, долги перейдет к руководителям и участникам.

Важно! Кредитору при обращении в суд не требуется подтверждать факт недобросовестного ведения хозяйственной деятельности или преднамеренное банкротство, с целью незаконного обогащения. В таком случае ответчик должен доказать, что он невиновен.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве физического лица

Если процедура банкротства начата в отношении физического лица, то нормы субсидиарной ответственности не применяются. Главное отличие от юридического лица – человек самостоятельно принимает решение об оформлении кредита или займа. Конечно, на его решение могут влиять знакомые и родственники, но изначально ответственность лежит только на должнике. Если он в браке, то супруг изначально несет солидарную ответственность по долгам, оформленным в период брака.

Прямой запрет в 123-7-ФЗ не установлен. Несмотря на требования кредиторов о привлечении к ответственности супруга и родителей должника в суде, можно только оспорить сомнительные и фиктивные сделки между родственниками, но не реализовать нормы права о субсидиарной ответственности. Проще говоря, как бы кредитору не хотелось получить деньги обратно ни жена ни братья-сестры возвращать деньги за должника не будут, если только самостоятельно не захотят сделать доброе дело.

Привлечение директора к субсидиарной ответственности при банкротстве

Если действия руководителя будут признаны недобросовестными и неразумными, то он будет привлечен к ответственности.

Недобросовестные действия руководителя:

1. Действия или бездействия привели компанию к банкротству. Например, не проверял партнеров на благонадежность, заключали договор с фирмами-однодневками, не вели бухгалтерский учет, использовали «серые» схемы расчета, умышленное заключение невыгодных договоров.
2. Не подал или не своевременно подал заявление о банкротстве (не позднее 30 дней с момента появления признаков неплатежеспособности).
3. Нарушил требования законодательства. Подал на банкротства, когда возможность рассчитаться по обязательствам была или не оспорил требования кредиторов.
4. Сокрытие или искажение информации о сделках от других участников компании.
5. Совершение сделки без обязательного согласования с собственником бизнеса. Например, оформление кредитов на большие суммы или невыгодных условиях, продажа имущества.

Неразумные действия директора:

• Заключение договора без анализа рынка и сравнения цен поставщиков;
• Отсутствие проверки партнеров на аффилированность и благонадежность;
• Заключение договора на невыгодных условиях, которые влекут для компании убытки даже при их выполнении. Например, отсутствие согласования условий с юристами и бухгалтером.

Если директор с момента появления признаков неплатежеспособности поведет себя грамотно, например, перестанет заключать новые договоры, начнет оптимизировать производство, чтобы продать активы для погашения долгов и др. суд не привлечет его к ответственности.

Для привлечения к ответственности бывшего директора требуется доказать, что именно он совершал конкретные действия, создавшие условия для наступления объективного банкротства.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве ООО?

Субсидиарка распространяется на любых физических лиц, принимающих решение при ведении бизнеса. В правовом поле встречается название «лица, контролирующие должника». Привлечь могут любого человека, который оказывал влияние на деятельность компании или давал указания, обязательные к исполнению, в течение 3 лет до даты проявления признаков неплатежеспособности и потери ликвидности.

Сотрудники ООО и физические лица, которых привлекаются судом к ответственности:

• Директор;
• Главный бухгалтер;
• Топ-менеджеры;
• Родственники лиц, принимающих решения, которые при отсутствии высокого официального дохода имеют в собственности много дорогостоящего имущества. Кредиторы при желании могут доказать, что имущество куплено или получено в дар за счет разоренного предприятия, и тогда его заберут в счет погашения долгов;
• Акционеры и участники общества;
• Физические лица, признанные выгодоприобретателями.

И также, привлекают аффилированные компании, способные повлиять на решение компании, ее учредителей или руководителя. Например, за 6 месяцев до начала процедуры банкротства должник создал компанию-двойника и стал заключать все договоры от ее имени, продал по цене ниже рыночной оборудование и имущество, перевел сотрудников. Он сохранил бизнес, но суд признает дублера выгодоприобретателем и привлечет к субсидиарной ответственности.

Сотрудника привлечь трудно. Обычный продавец или менеджер не имеет доступа к расчетному счету или финансовым данным, чтобы напрямую нанести ущерб. А вот менеджер по продажам или бухгалтер могут быть привлечены, так как в рамках выполнения обязанностей смогут иметь доступ к коммерческой тайне, параллельно быть участником другого юридического лица и заключать сделки, приводящие к убыткам или выводить деньги со счета.

Субсидиарная задолженность в банкротстве главного бухгалтера

Главный бухгалтер несет ответственность в случае:

• Заключения или одобрения сделок на невыгодных условиях или с контрагентами, которые не смогут выполнить условия договора;
• Получал незаконное обогащение — покупал личное имущество за счет средств компании;
• Допускал ошибки в отчетности или умышленно отражал неверные данные. Терял или скрывал документы;
• Владел или мог распоряжаться контрольным пакетом акций или уставного капитала;
• Проводил по распоряжению лиц, принимающих решения, или состоятельно убыточные платежи фирмам-однодневкам
• Несвоевременно уведомлял о получении убытков.

Форма трудоустройства бухгалтера, не важна — трудовой договор, ГПХ, аутсорсинг. Если суд докажет причастность к банкротству будет привлечен к субсидиарной ответственности.

Как привлечь учредителя к субсидиарной ответственности при банкротстве

В законе отсутствует четкое определение понятия субсидиарной ответственности учредителя, фактически это личная обязанность участника или акционера в случае наличия его вины в доведении компании до банкротства. Если у участника во владении менее 10% доли капитала, то суд не относит его к лицам, принимающим решения. Соответственно, такой учредитель не должен извлекать выгоду из неправомерных действий других участников, контролирующих деятельность.

Основания для привлечения участника к ответственности:

• доведение компании до банкротства (отсутствие денежных средств и имущества для полного погашения требований кредиторов);
• несвоевременная подача заявления о банкротстве (введение в заблуждение и обман кредиторов).

Суд определяет степень вины каждого участника в совершении действий, которые могли привести к банкротству, причинно-следственную связь между поступками участников, основание для признания участника лицом, контролирующим должника. При наличии оснований участник будет вынужден рассчитываться по долгам имуществом.

Субсидиарная ответственность после банкротства

Привлечение к ответственности у всех ассоциируется только с банкротством, но право на подачу заявления сохраняется после окончания процедуры или не привязано к ней, если компания ликвидировалась, а долги остались, в случае:

1. После окончания конкурсного производства или прекращения производства о банкротстве в связи с отсутствием средств заявление могут подать только сотрудники должника, чьи требования в рамках процедуры банкротства признаны судом обоснованными и включении в реестр требований в порядке статьи 4 ФЗ № 53.
2. При обнаружении имущества должника, за счет которого могут удовлетворить требования кредиторов, заявление о признании должника банкротом может быть возвращено. В этом случае ответственность возникает даже в отношении ликвидированного должника.

Заключение

При банкротстве компаний кредиторы или арбитражные управляющие подают заявление о привлечении руководителей и учредителей компаний к субсидиарной ответственности. Арбитражный управляющий заинтересован в наполнении конкурсной массы, за счет которой удовлетворят требования кредиторов и, если он не подаст заявление его могут обвинить в бездействия и причинению убытков.

Чтобы не допустить возникновения субсидиарной ответственности, соблюдайте требования законодательства, своевременно оплачивайте по счетам, корректно ведите бухгалтерский учет.

Общие рекомендации:

• Не скрывайте и не продавайте активы;
• Проверяйте контрагентов по сделкам;
• Не искажать данные бухгалтерской отчетности;
• Не участвовать в сомнительных финансовых операциях;
• При наличии финансовых проблем – не заключать новые договоры и не принимать новые обязательства;
• Не искажать отчетность;
• Предпринимать шаги по выходу из сложной финансовой ситуации, а при их отсутствии обратиться в суд.

Субсидиарная ответственность не списывается и не «обнуляется» по истечении времени. Даже если руководитель пойдет банкротиться как физическое лицо, его не освободят от субсидиарной ответственности. Фактически субсидиарная ответственность — это пожизненный долг, поэтому соблюдайте рекомендации и никогда не будете платить по чужим счетам.