Полное руководство по 138 закону о банкротстве

Статья 138 выступает важной частью Федерального закона № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» (датируется 26.10.2002). Она регламентирует порядок удовлетворения требований кредиторов по тем финансовым обязательствам должника, которые обеспечены имущественным залогом.

Рассмотрим ключевые положения статьи более внимательно.

Основные положения ст. 138 Закона о банкротстве

Залоговым кредитором в рамках процедуры банкротства принято называть кредитора, требования которого обеспечены залогом. При этом важно понимать несколько основополагающих юридических моментов, прямо вытекающих из положений № 127-ФЗ в целом и статьи 138 в частности. К ним относятся:

1. Введение процедуры банкротства не означает прекращения залоговых взаимоотношений между кредитором и должником.
2. Требования залоговых кредиторов включаются в реестр в соответствии с общими правилами и относятся к третьей очереди требований.
3. Затраты, которые необходимо нести для обеспечения сохранности залогового имущества и его реализацию, компенсируются за счет денежных средств, полученных от продажи залога (причем данная статья расходов покрывается первым делом, то есть до распределения денег между кредиторами, что является прямым следствием содержания п. 6 статьи 138).
4. Распределение финансовых ресурсов, полученных от продажи залогового имущества (после покрытия затрат, указанных в предыдущем пункте списка), осуществляется в соответствии с правилами, подробно описанными ниже (в разделе статьи «Распределение денежных средств). Здесь же необходимо отметить главное: не все деньги направляются залоговому кредитору. Но он получает большую часть (70 %) и имеет несколько преференций при участии в процедуре реализации имущества.

В завершении вводной части статьи необходимо отметить следующее. Практика показывает, что между залоговыми кредиторами и конкурсными/арбитражными управляющими в деле о банкротстве нередко возникают спорные ситуации. Одним из важных положений статьи 138 выступает указание, что подобные конфликты должны разрешаться непосредственно в арбитражном суде.

Причем речь идет о том же органе, который занимается рассмотрением дела о банкротстве.

Залоговые кредиторы в банкротстве

Определение залогового кредитора в рамках процедуры банкротства приводится выше. Необходимо обязательно отметить, что данный участник дела о признании должника финансово несостоятельным имеет определенные привилегии перед другими кредиторами.

Поэтому стоит описать его права и обязанности более детально.

Права и обязанности залоговых кредиторов

С одной стороны, требования залогового кредитора включаются, как и для большей части других участников разбирательства, в третью очередь. То есть он имеет стандартный набор прав. С другой стороны, у этого участника дела о банкротстве имеется несколько существенных привилегий (нужно обязательно сделать оговорку, что не все из них перечислены в статье 138). К числу которых относятся:

1. Возможность возврата заемных средств посредством реализации залогового актива в приоритетном порядке (до есть до перехода к конкурсному производству – на этапе финансового оздоровления или внешнего управления). Если процедура банкротства запущена, он получает 70 % от вырученных денег. Важным дополнительным условием становится необходимость получить разрешение суда. Которое обычно дается при соблюдении двух требований (это заметно не повлияет на возможность восстановления платежеспособности должника и существует вероятность порчи имущества).
2. Запрет на заключение мирового соглашения с должником в случае несогласия залогового кредитора. Такое право предоставлено п.2 ст. 150. Причем оно отсутствует у других кредиторов, чей голос учитывается на общем собрании пропорционально долгу.
3. Запрет на замещение активов, которые фигурируют в качестве залогового имущества. Важно отметить, что вся остальная собственность должника рассматривается как единая конкурсная масса. Привилегия предоставлена п.2 ст. 149.
4. Приоритет при определении цены залога для последующего выставления на торги (что следует из абзаца 2 п. 4 ст. 138). При этом с проведенной оценкой должен согласиться арбитражный или конкурсный управляющий. В противном случае решение о стоимости залога принимает суд.
5. Возможность оставить предмет залога в качестве своей собственности, то есть не выставлять его на торги. Необходимые для этого условия оговорены в статье 18 № 127-ФЗ. Реализация права предусматривает перечисление части стоимости залогового имущества (20-30 % - по решению суда) на специальный банковский счет. Указанные денежные средств будут использованы для выплаты вознаграждения арбитражному управляющему.
6. Право определить процедуру и условия реализации залогового имущества. Установлено п. 4 статьи 138.

Привилегии залогового кредитора неизбежно сопровождаются обязанностями. Причем не только типовыми для участника дела о банкротстве, но и рядом дополнительных. Ключевым ограничением становится невозможность голосовать по большинству финансовых вопросов, выставленных на обсуждение в собрании кредиторов. Что является следствием «особого» статуса залогового имущества. Единственные два вопроса, где мнение подобного кредитора учитывается, заключаются в утверждении/отстранении управляющего и переходе от внешнего управления к конкурсному производству.

Арбитражная практика показывает, что некоторым залоговым кредиторам удается избежать такого ограничения.

Что становится возможным при выполнении двух условий. Первое – доля залогового кредитора должна быть значительной. Второе – часть требований нужно объявить не относящимися к залоговым (это должен подтвердить арбитражный суд). В подобной ситуации кредитор выступает в деле о банкротстве сразу в двух статусах – и как залоговый, и как обычный. С сохранением прав и обязанностей обоих.

Залоговое имущество при банкротстве физического и юридического лица

Стремление сохранить залоговое имущество и не допустить его выставления на торги может возникнуть как у кредитора, так и у должника. В первом случае достаточно выйти с предложением в суд. Причем имеет смысл делать это как можно раньше, то есть использовать привилегии, предоставленные залоговому кредитору положениями № 127-ФЗ в целом и статьей 138 в частности. В данном случае не имеет особого значения, какой статус имеет должник – юридического или физического лица.

Сказанное в полной мере распространяется и на ситуацию, когда залоговое имущество стремится сохранить должник. Единственным способом сделать это выступает восстановление платежеспособности через постепенный расчет с кредиторами в рамках мирового соглашения и подписанного сторонами графика реструктуризации (что требует обязательного согласия залогового кредитора). Так как даже единственное жилье, если оно находится в залоге (то есть фактически ипотечное) не освобождается от включения в конкурсную массу.

Альтернативные варианты действий, в большом количестве предлагаемые различными ресурсами из интернета (например, продажа активов родственникам/контрагентам/подставным фирмам, сокрытие имущества и т.д.), не приведут ни к чему хорошему для должника. Любой более-менее квалифицированный управляющий с легкостью обнаружит подобные сделки и отменит/признает их недействительными через суд. Тем более – с помощью юристов залогового кредитора, также заинтересованного в этом.

В завершении имеет смысл перечислить основные виды залогового имущества, которые наиболее часто фигурируют в реальных делах о банкротстве.

В их число входят:

1. Недвижимость. Считается самым ценным, распространенным и достаточно ликвидным активом. Важной причиной частого включения в конкурсную массу выступает обязательная государственная регистрация прав собственности. Что делает крайне затруднительными любые попытки вывода актива в виде недвижимого имущества из дела о банкротстве. Применительно к физическим лицам речь обычно идет о жилье (квартиры, частные дома, комнаты, апартаменты), земле и хозяйственных постройках (гаражи, садовые домики, теплицы и т.д.) Для юридических лиц – об офисах, производственных помещениях, складах, земле и других подобных объектах. Все перечисленное очень часто используется в качестве залога при кредитовании и предоставлении займов.
2. Транспортные средства. Данная категория залогов включает автомобили, спецтехнику, мототехнику, водный транспорт и другие подобные средства передвижения, приобретенные в кредит или по лизинговым схемам.
3. Оборудование. К нему относятся станки, производственные линии, разнообразный инструмент и другую технику, купленную на заемные средства или использованную в качестве обеспечения финансовых обязательств должника.
4. Финансовые активы. Обычно представляют собой наиболее ликвидное залоговое имущество, к которому относятся ценные бумаги и многочисленные производные инструменты, торгуемые на фондовом рынке.
5. Товары. Чаще всего речь идет о товарных запасах, использованных в качестве залога или приобретенных на средства торговых кредитов.

Процедура реализации залога в банкротстве

Стандартным и самым частым способом удовлетворения требований залогового кредитора в рамках дела о банкротстве выступает реализация имущества, находящего в залоге. Она осуществляется двумя способами: посредством проведения аукциона или публичных торгов. Организацией мероприятия в обоих случаях занимается конкурсный управляющий. Именно в его обязанности входит формирование конкурсной массы, оценка имущества и публикация объявлений о торгах (как и достигнутых в их ходе результатов).

Рассмотрим два ключевых вопроса, связанных с процедурой реализации залогового имущества.

Этапы реализации залогового имущества

Схема продажи активов, находящихся в залоге на этапе конкурсного производства (частные случае реализации на более ранних этапах и оставление имущества за кредитором кратко описаны выше), предусматривает последовательную реализацию нескольких стадий. К числу которых относятся:

1. Признание должника финансово несостоятельным. Решение принимает арбитражный суд. Он же назначает конкурсного управляющего.
2. Подготовка. Состоит в формировании конкурсной массы, куда включается залоговое имущество, и открытии специального счета, куда будут направляться вырученные от продажи денежные средства.
3. Извещение заинтересованных сторон. К последним относятся должник или залогодатель. В уведомлении указывается исчерпывающая информация как об имуществе, так и процедуре его реализации.
4. Официальная публикация о проведении торгов. Предусматривает размещение объявления на соответствующих ресурсах. Желающие участвовать в торгах вносят обеспечение заявки в размере 5 %.
5. Торги. Обычно проводятся в формате аукциона в три этапа: первичный, вторичный и публичный. В общем случае на каждой стадии осуществляется постепенное снижение цены. Процедура торгов регламентируется двумя статьями № 127-ФЗ – 110 и 111.
6. Распределение вырученных денежных средств. Стандартная схема предусматривает направление:
   1. 70 % залоговому кредитору (речь идет только о деньгах, полученных в результате продажи имущества в залоге);
   2. 20% - на удовлетворение требований первой и второй очередей (то есть приоритетных, при их отсутствии – третьей);
   3. 10% - на компенсацию судебных расходов и затрат на проведение торгов (в том числе выплату конкурсному управляющему).

Если денежных средств не хватает, обязательства должника считаются выполненными.

Если деньги остаются, они передаются банкроту.

Оценка залога при банкротстве

Залоговый кредитор имеет приоритетное право на установление стоимости имущества в залоге в рамках подготовки к конкурсным торгам. Важным дополнением становится необходимость согласия с проведенной оценкой со стороны управляющего (а также других кредиторов). Если ее нет, каждая из сторон имеет право обратиться в арбитражный суд для урегулирования спорной ситуации, на что отводится 10 дней с момента размещения информации в ЕФРСБ.

В конечном итоге, именно судья принимает решение о порядке оценки залогового (как и любого другого) имущества, включенного в конкурсную массу.

Сложившаяся на сегодня практика предусматривает привлечение к делу независимого профессионального оценщика (допускается использование имеющейся в договоре залоге оценки, при этом в качестве начальной цены учитывается 80 % от указанной цифры).

Распределение денежных средств

Полученные в результате торгов денежные средства направляются на специальной открытый конкурсным управляющим банковский счет. Дальнейшее их распределение уже было описано выше: 70 %/20 % и 10%. Первая доля направляется залоговому кредитору. Вторая и третья – соответственно, другим кредиторам в порядке очередности и на покрытие судебных издержек.

Выше неоднократно упоминалось привилегированное положение залоговых кредиторов по отношению к остальным (даже тех требований, которые относятся к первой или второй очереди). Приведенная выше схема распределения денег, вырученных от продажи имущества в залоге, наглядно показывает, в чем заключаются эти привилегии. Речь идет о гарантированном получении, как минимум, 70 % оценочной стоимости актива.

Причем независимо от требований кредиторов первой, второй и – тем более – третьей очереди.

Особенности статьи 138 Закона о банкротстве для физических лиц

Изначально № 127-ФЗ действовал только в отношении юридических лиц и ИП. Постепенно сфера его применения была расширена и на должников, имеющих статус обычных граждан. Возможность банкротства физических лиц была реализована с октября 2015 года.

Если рассматривать положения статьи 138, то в ней отсутствует какое-либо серьезное влияние статуса должника. В целом привилегии залогового кредитора действуют примерно одинаково и для юридических, и для физических лиц.

Чтобы подтвердить сказанное, достаточно привести уже упомянутый выше пример с единственным жильем. Оно выводится из конкурсной массы применительно к должникам-гражданам. Другими словами, практически всегда сохраняется в собственности банкрота.

Но если речь идет об ипотечном (то есть заложенном) частном доме, квартире или комнате, запрет на включение в конкурсную массу не действует. Актив, как и любое другое имущество, выставляется на торги. После их проведения большая часть вырученных денежных средств (не менее 70 %) направляется залоговому кредитору.

Заключение

Статья 138 № 127-ФЗ «О банкротстве» регламентирует порядок удовлетворения требований кредиторов по финансовым обязательствам должника, которые обеспечены имуществом в залоге. Положения Федерального закона дают залоговым кредиторам существенные привилегии.

В том числе – практически на гарантированное получение 70 % от реальной рыночной стоимости актива.

Знание юридических нюансов статьи 138 и № 127-ФЗ в целом необходимо как должникам, так и кредиторам, так как позволяет:

• первым сохранить имущество даже после объявления банкротом;
• вторым – получить причитающиеся им денежные средства (или оставить за собой заложенный актив).